建設工程施工合同無效後，約定“管理費”的處理

(最高人民法院第二巡回法庭2020年第7次法官會議紀要)

簡要案情：A將案涉工程以公開招標形式發包給承包人B（建築公司），後B將案涉工程以內部承包名義非法轉包給自然人C，約定工程結算價以A與B之間最終確定的工程結算總價爲準，C按工程結算總價15%標準向B上交綜合管理費。案涉工程已工收合併交付使用，A已向B支付全部工程款。

現C以B爲被告向人民法院提起訴訟，請求B支付全工款，B抗辯稱，其與C之間的合同屬無效，但有關工程價款約定仍應參照適用，故應扣除工程結算價15%的綜合管理費。

問題：建設工程施工合同被認定爲無效，合同中約定的“管理費”如何處理？

甲說：參照合同約定說

建設工程經竣工驗收合格時，儘管建設工程施工合同無數工程價款仍應參照合同約定支付，“管理費”屬於建設工程價款的組成部分，故應參照約定處理。轉包方、違法分包方、被掛靠方(以下統稱轉包方)向轉承包人、掛靠人(以下統稱施工方)主張“管理費”的，應予支持；轉承包方要求返還“管理費”的，不予支持。

乙說：無效返還說

題述情形下合同約定的“管理費”屬於非法所得，合同中相關條款無效，應參照合同無效的處理方式。轉包方主張應從支付的工程價款中扣除“管理費”的，不予支持；施工方主張返還“管理費”或者工程價款不扣除“管理費”的，應予以支持。

丙說：實際參與管理說

題述情形下合同約定的“管理費”有的爲建設工程價款的組成部分，有的爲轉包方的轉包牟利。對於前者，在查明轉包方實際參與了施工管理服務的情況下，可參照合同約定處理；對於後者，因轉包方並未進行管理亦無實際付出，故不存在對其投入折價返還的問題。在分配合同無效的後果時，應遵循誠信原則，不使不誠信的當事人因合同無效而獲利。

法官會議紀要建設工程施工合同因非法轉包、違法分包或掛靠行爲無效時，對於該合同中約定的由轉包方收取“管理費”的處理，應結合個案情形根據合同目的等具體判斷。如該“管理費”屬於工程價款的組成部分，而轉包方也實際參與了施工組織管理協調的，可參照合同約定處理。對於轉包方純粹通過轉包牟利，未實際參與施工組織管理協調，合同無效後主張“管理費”的，應不予支持。合同當事人以作爲合同價款的“管理費”應予收繳爲由主張調整工程價款的，不予支持。基於合同的相對性，非合同當事人不能以轉包方與轉承包方之間有關“管理費”的約定主張調整應支付的工程款。

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