【考生答案】

2017年案例“小紫皮”P35頁

1、結論：甲乙商議並實施綁架錢某小孩的行爲，甲乙構成共同綁架罪未遂。

大前提：刑法第239條規定，綁架罪是指利用第三人對人質的擔憂，以向第三人提出不法要求爲目的，非法控制人質的行爲。

小前提：第一，甲乙預謀綁架，並利用丙的不知情行爲，儘管丙誤將趙某的小孩作爲錢某的小孩非法拘禁，但是甲乙藉此向錢某索要錢財，是綁架他人爲人質，並向趙某索要錢財的行爲，符合綁架罪的犯罪構成，構成綁架罪。

第二，雖然侵犯了趙某小孩的人身權利，但是沒有造成錢某的擔憂，也不可能侵犯錢某小孩的人身權利，當然不可能勒索到錢某的錢財，所以是綁架罪的未遂。

第三，甲乙是綁架罪的未遂，應當從輕或減輕處罰。

2、結論：乙大電話給趙某，索要錢財的行爲是敲詐勒索罪和詐騙罪的想象競合犯。

大前提：刑法266條規定，詐騙罪是以非法佔有爲目的，使用欺騙的方法，騙取數額較大的公私財物的行爲；刑法第274條規定，敲詐勒索罪是指以非法佔有爲目的，對他人實行威脅（恐嚇），被害人基於恐懼心理而交付財物，行爲人得到財物，被害人財物收到損失，該財物數額較大。

小前提：甲與乙商定放棄勒索趙某的財物，之後，乙在共同的犯意之外，自行打電話給趙某勒索錢財。隱瞞趙某小孩已經死亡的真相，騙取贖金，符合詐騙罪的犯罪構成，構成詐騙罪。同時，恐嚇趙某，企圖使趙某基於恐懼心理交付財物，符合敲詐勒索罪的犯罪構成，構成敲詐勒索罪。一個行爲同時觸犯兩個罪名，構成想象競合，處罰時從一重罪處罰。

3、結論：丙被甲欺騙，爲追討錢某的欠款而扣押錢某的小孩，是構成非法拘禁罪。在非法拘禁中故意殺人或者在非法拘禁中，過失致人死亡，要數罪併罰。

大前提：刑法第238條規定，非法拘禁是非法剝奪是指以扣押、管禁閉的方式，非法剝奪他人人身自由的行爲。刑法第232條規定，故意殺人罪是非法剝奪他人生命的行爲。刑法第233條規定，沒有主觀上的故意，在行爲上過失造成他人死亡的，是過失致人死亡罪。

小前提：丙受甲的欺騙，誤認爲錢某欠債不還，而答應甲，根據甲的線索將錢某的小孩騙來關押，符合非法拘禁罪的犯罪構成，構成非法拘禁罪。丙與甲乙在非法拘禁罪的範圍內部分行爲構成共同犯罪。對於甲乙的綁架行爲的合謀，一點也不知道，丙不與甲乙構成綁架罪。

另外，對於被害人小孩的死亡，有兩種觀點：

第一，小孩哭鬧不止要離開，丙恐怕被人發覺，用手捂小孩的口、鼻子，然後用膠帶捆綁其雙手並將嘴纏住，明知這樣致使小孩窒息的概率很大，仍然爲之，是間接的故意，符合故意殺人罪的犯罪構成，構成故意殺人罪。甲乙不在現場，不知道也無法控制丙的行爲，即沒有故意或過失，甲乙不承擔責任。

第二，丙過失致人死亡，丙應當預見自己的行爲會造成小孩的死亡，並且對小孩的死亡結果也持反對的態度，主觀上是疏忽過失，構成過失致人死亡罪。

按照事前的分工，丙看管小孩，甲乙不在現場，沒有防止、避免小孩死亡的義務，所以甲乙不承擔丙過失致人死亡罪的責任。——1215個字，自己寫的，用時45分鐘，嚴格審批給了18分。

· 正 · 文 · 來 · 啦 ·

【批改截圖版】2018年主觀題沒有參考答案，主要考察學員運用法律分析問題解決問題的能力，而閱卷不會以一家之言，所以本批改在學員原有基礎上進行批改。爲了方便考生做更直觀的對比，沒有打字，而是截圖！（其實免費的課有很多，爲什麼還要花錢找人批改呢，原因很簡單，就是個性化提升自己，知道自己寫的優缺點，真正考試的時候避缺寫優）！

· 正 · 文 · 來 · 啦 ·

【批改文字版】

1、甲乙構成架罪共同犯罪，屬於未遂形態，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。

刑法第239條規定，綁架罪是指利用第三人對人質的擔憂，以向第三人提出不法要求爲目的，非法控制人質的行爲。

甲乙共謀綁架，並利用丙將趙某的小孩作爲錢某的小孩非法拘禁，藉此向錢某索要錢財，符合綁架罪的犯罪構成。但是沒有造成錢某的擔憂，不可能勒索到錢某的錢財，所以是綁架罪的未遂，依法比照既遂犯從輕或者減輕處罰（切記如果記不清楚是應當還是可以，就寫“依法”）。

2、乙行爲屬於敲詐勒索罪和詐騙罪的想象競合犯，從一重罪處罰。

刑法266條規定，詐騙罪是以非法佔有爲目的，使用欺騙的方法，騙取數額較大的公私財物的行爲；刑法第274條規定，敲詐勒索罪是指以非法佔有爲目的，對他人實行威脅（恐嚇），被害人基於恐懼心理而交付財物，行爲人得到財物，被害人財物收到損失的行爲。

乙隱瞞趙某小孩已經死亡的真相，騙取贖金一行爲符合詐騙罪的犯罪構成和敲詐勒索罪。構成想象競合，從一重罪處罰。

3、丙構成非法拘禁罪與過失致人死亡，數罪併罰。

刑法第238條第3款規定，爲索取債務非法扣押、拘禁他人的屬於非法拘禁罪。。刑法第233條規定，沒有主觀上的故意，在行爲上過失造成他人死亡的，是過失致人死亡罪。

丙受甲的欺騙，誤認爲錢某欠債不還，而答應甲，根據甲的線索將錢某的小孩騙來關押，符合非法拘禁罪的犯罪構成。丙與甲乙在非法拘禁罪的範圍內部分行爲構成共同犯罪。對於甲乙的綁架行爲的合謀，一點也不知道，丙不與甲乙構成綁架罪。

丙應當預見自己的行爲會造成小孩的死亡，並且對小孩的死亡結果也持反對的態度，主觀上是疏忽過失，構成過失致人死亡罪。

按照事前的分工，丙看管小孩，甲乙不在現場，沒有防止、避免小孩死亡的義務，所以甲乙不承擔丙過失致人死亡罪的責任。——723個字，能夠拿到滿分。

【注意事項】

1.機考的學員在答題的時候一定要注意別寫錯別字，尤其是拼音；

2.建議不要寫法條的具體條款號，直接用依刑法及相關規定，或者依據民法及相關規定……查法條是很浪費時間的，考察的目的是法律人運用法律分析問題，解決問題的能力，不是翻法條誰快，遇到不會的大前提，或者訴訟法內容可以簡單看下。別上來就靠翻法條做題。

3.題目都有數字要求，原司考第一題要求不少於400字，案例題一般控制在700字左右，原論述兩問加起來不少於800字。今年可以參考這個數量作答，比如案例分析題一問控制在100字左右。

4.做題的時候儘量不要重複題幹，比如：根據事實一，甲使用暴力當場劫取他人ipone XS MAX 的行爲如何定性，爲什麼？你直接回答：成立搶劫罪……

5.雖然卷面分沒有了，但是如果寫錯別字，可能是要扣分的——比如“猥褻”寫成“威脅”。

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祝大家一考而過，順利通關！