文/張劍

編輯/魯偉

打賞主播釀成的惡性事件又有新案例。北京一家服裝公司（下稱“K公司”）的原出納胡續陽挪用2500餘萬元公款用於打賞遊戲主播，儘管胡續陽因職務侵佔罪獲刑13年，但刑事判決中未涉及向主播及直播平臺追繳涉案贓款問題。

爲此，K公司選擇通過民事訴訟，將主播所在的平臺方鬥魚訴至北京市通州區人民法院（下稱“通州法院”），認爲鬥魚存在侵權行爲，請求判令鬥魚返還胡續陽在該平臺打賞的該公司公款。據財經E法瞭解，該案原定於3月28日開庭審理，但鬥魚提出管轄權異議，案件審理延期。

對於上述民事訴訟，鬥魚方面在3月22日回應財經E法稱，鬥魚對胡續陽充值消費的財產來源並不知情，也未實施任何侵犯K公司權益的行爲，後續會按照法院訴訟程序積極應訴。

近年來，在直播平臺打賞主播導致的糾紛和訴訟層出不窮。近日，財經E法在中國裁判文書網以“直播打賞”爲關鍵詞，共檢索到1500餘份司法文書，集中於2019年至2021年。這些案件中，既有向主播及平臺追繳贓款的刑事判決，亦有未提及追繳相關贓款的刑事判決。

事實上，監管部門對於直播打賞已有專門的規範性文件，要求設置打賞上限及打賞冷靜期等，但部分平臺並未完全落實監管要求，直播打賞亂象時有發生。

3月17日，國家網信辦宣佈，將在2022年開展“清朗”系列專項行動，聚焦影響面廣、危害性大的問題開展整治，具體包十個方面重點任務，第一項即爲開展“清朗·打擊網絡直播、短視頻領域亂象”專項行動，將從嚴整治激情打賞、高額打賞、誘導打賞、未成年人打賞等行爲。

3月30日，國家網信辦等三部門印發《關於進一步規範網絡直播營利行爲促進行業健康發展的意見》，要求不得通過造謠、虛假營銷宣傳、自我打賞等方式吸引流量、炒作熱度，誘導消費者打賞和購買商品。

出納挪用公款打賞致公司破產

3月17日，位於北京市通州區金橋科技產業基地內的K公司空無一人，這家外貿服裝企業如今已處於倒閉邊緣。在K公司負責人黃麗（化名）及多數員工看來，走到這一境地，源於該公司前出納胡續陽挪用2500餘萬元公款，全部用於打賞遊戲主播和遊戲充值。

胡續陽今年27歲，與黃麗是同鄉。在熟人引薦下，黃麗把胡續陽招聘到K公司擔任出納。黃麗一直覺得胡續陽是一個老實本分的年輕人，但並不知道他沉迷網絡遊戲。“他在公司附近租房住，只是在上班時能見到他”。黃麗後來才知道，胡續陽觀看遊戲直播佔據了他的大量時間。看到遊戲主播動輒可以拿到幾萬元，甚至上百萬元的打賞，胡續陽心動了，他夢想自己也能成爲年入千萬的頭部主播。

司法材料顯示，從2018年4月開始，胡續陽就利用職務便利，從公司賬戶內轉錢到自己的賬戶，用於打賞主播。2019年6月，當辦案人員問及爲何挪用公款打賞遊戲主播時，胡續陽的回答異常簡單：“僅僅是爲了滿足個人的虛榮心，在網絡上把自己打造成一個土豪，陷入虛擬的網絡世界不能自拔。”

胡續陽主要在鬥魚、虎牙、B站打賞主播，其中在鬥魚投入的資金最多。2019年4月，仍是K公司出納的胡續陽，與上海炫石文化傳媒有限公司（下稱“炫石傳媒”）簽約，成爲炫石傳媒旗下的一名電競主播。炫石傳媒是國內知名直播經紀公司，鬥魚、B站均是炫石傳媒的母公司上海無鋒網絡科技有限公司的股東。

據財經E法瞭解，主播一般都有經紀公司，對於獲得的打賞收入，平臺抽成50%，主播獲得40%，經紀公司抽走10%。直到2019年6月案發，胡續陽也沒有成爲頭部主播，但此時他已經挪用了K公司公款超過2500萬元。

判決書認定，2018年4月至2019年6月間，胡續陽利用管理K公司對公賬務、負責資金收支的職務便利，將公司資金共計2585.5萬元匯入自己名下的個人賬戶，這些錢最終都用於網絡遊戲和直播打賞。

司法材料顯示，胡續陽案發後，警方查清了涉案贓款的流向，凍結了收受贓款的武漢甌越網視有限公司（鬥魚運營方）銀行賬戶內的1000餘萬元、廣州虎牙信息科技有限公司（虎牙運營方）銀行賬戶內的260餘萬元、上海寬娛數碼科技有限公司（B站運營方）銀行賬戶內的40餘萬元。案件辦理過程中，上述被凍結款項先後被移交至檢察院和法院。

黃麗表示，胡續陽案發後，她一直處於恍惚狀態，失眠成了常態。據黃麗稱，她打拼20餘年，K公司的產品銷售一直很穩定，被胡續陽挪用的2500多萬公款是公司的流動資金。這筆錢一年多就被揮霍一空，急需流動資金支撐的公司突然陷入困境，尤其趕上新冠疫情，外貿出口大減。爲了讓公司支撐下去，萬般無奈之下，黃麗出售了兩套個人房產。她寄希望於胡續陽的案子結束後，法院可以判決將追繳的贓款返還公司。

在經歷2年多刑事訴訟後，2021年12月末法院做出判決。黃麗表示，雖然判決對胡續陽追究了刑責，“但判決責令胡續陽向公司退賠，但他肯定沒有這個能力賠，他父母長年在外打工，也不可能有能力退賠”。

被挪用的公款應否追繳？ 

胡續陽案相關判決書顯示，案件之所以經歷撤銷判決發回重審，持續兩年才審理完畢，主要爭議點正是應否通過刑事判決追繳被胡續陽挪用的公款？

按照訴訟程序，無論K公司，還是鬥魚、虎牙、B站三家直播平臺，均屬於案外人，但它們亦參與到訴訟中，就是否該通過刑事判決追繳贓款陳述各自意見。K公司代理律師提出，三家直播平臺對胡續陽的打賞行爲具有重大過失，胡續陽的打賞行爲是贈與行爲，直播平臺方面不是善意取得，胡續陽挪用公款在直播平臺充值打賞，相關錢款應當予以追繳併發還K公司。

鬥魚、B站均提出，與胡續陽之間是網絡服務合同關係，不是贈與合同關係。對充值錢款不具有惡意或過錯，被凍結的錢款不屬於應予追繳的財產範圍，請求法院將被凍結資金解除凍結。

通州法院在兩次判決中認爲，凍結在案的三家直播平臺的錢款涉及衆多法律主體和多重法律關係，根據案件實際情況，不宜直接在刑事審判中通過刑事追繳程序處理，可另行依法解決。

2021年12月16日，北京市第三中級人民法院在重審二審時認爲，本案確定的事實是胡續陽將本單位財物“用於網絡直播打賞、網絡遊戲消費”，本案追究的是胡續陽所犯職務侵佔罪的刑事責任。根據相關法律法規，網絡直播平臺應該依法依規引導用戶合理消費、理性打賞。該院表示，網絡直播平臺是否存在惡意誘導等行爲，以及由此產生的糾紛可另行依法解決。

虎牙對財經E法回應稱，關於胡續陽案件的贓款追繳問題，尊重法院判決。

挪用公款打賞主播的案件已屢見不鮮，胡續陽案是又一起極端個案。近日，財經E法在中國裁判文書網以“直播打賞”爲關鍵詞，共檢索到1500餘份司法文書，其中2019年265份，2020年554份，2021年524份。在這1500多份司法文書中，刑事判決書達583份，在這些刑事判決書所對應的刑事案件中，罪名最多的是詐騙罪，超過150件、貪污罪25件、職務侵佔罪10件，挪用公款或資金罪超過120件。

上述刑事判決對於打賞主播的贓款是否追繳的裁判結果不同。既有判決對贓款進行追繳的案例；也有認定爲贓款，但判令由被告人退賠的案例。

濟南一家房地產公司員工李磊挪用4800多萬公款打賞主播的案件轟動一時，該案涉及YY、虎牙、鬥魚、小米直播、抖音等多個平臺。2021年3月31日，這起案件一審宣判，認定李磊向直播平臺的充值應當予以追繳。

2018年，江蘇一名會計王某挪用930萬元公款，其中700多萬元用於打賞知名主播馮某，法院認定王某構成職務侵佔罪，向受害單位退賠相關損失。但對於是否追繳涉案贓款，判決沒有提及。

中國政法大學傳播法中心副主任朱巍對財經E法表示，不管是打賞表演唱歌等才藝的主播，還是遊戲主播，都不應視爲買賣交易，應屬於贈與。根據《刑法》規定，對犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。

曾代理過此類案件的北京市京師律師事務所律師許浩則認爲，《刑法》第64條確立了刑事追繳的原則，利用犯罪所得打賞，應當追繳。此外，打賞主播屬於贈與行爲，並非主播善意取得。因此，贈與的主體是被告實施犯罪行爲獲得贓款，不是被告的合法財產，應當予以追繳，不僅主播要退款，平臺也應當退款。

平臺是否誘導打賞？

按照鬥魚的運營模式，需要先充值再進行打賞。從2018年4月開始，一直到2019年6月案發，胡續陽累計充值369次，平均單筆17921元。累計打賞82549次，涉及213個直播間。

相關數據顯示，2018年4月1日零時開始到23時53分，胡續陽的鬥魚賬號共打賞11276次，平均7.6秒一次，金額從1元到1000元不等。對此，黃麗表示，如果是胡續陽自己手動操作，這樣的打賞頻率基本意味着他24小時一動不動，一直在打賞，並不符合常理。

胡續陽的打賞數據還顯示，他在2018年5月1日打賞達到11298次，亦爲平均7.6秒一次。2018年11月16日18時59分到19時00分57秒，胡續陽在一分鐘內匯出7筆款項；2019年1月7日23時43分31秒到23時46分27秒，2分半鐘內匯出9萬元。

按照鬥魚的打賞規則，賬號滿120級後就已經“滿級”，不能再進行打賞。賬號註冊實行實名制，每個身份證號只能註冊一個賬號。胡續陽用自己身份證號註冊的一個賬號已經達到120級，他無法繼續打賞。隨即，他又有了一個新的賬號，被他稱爲“小號”，胡續陽使用這個小號接着打賞。這個小號註冊使用的身份證爲“鄧某”。鬥魚在訴訟中提出，既然這個“小號”的實名認證爲“鄧某”，沒有證據證明這個號實際使用人是胡續陽，在這種情況下，該賬號下的充值消費款項與本案無關。

但實際情況是，“鄧某”的賬號所綁定的銀行卡信息爲胡續陽。對此，黃麗提出，既然賬號必須實名認證，鬥魚作爲平臺方，應該明確知道實際使用人是誰。

在刑事案件庭審中，胡續陽供述稱，他使用的“小號”是由一名鬥魚工作人員提供的。據他稱，這名鬥魚的工作人員通過鬥魚站內信及微信和他聯繫，並表明可以用自己的“辦法”爲其提供“小號”。胡續陽使用的兩個鬥魚賬號，均綁定了他的手機號。

胡續陽所供述的情況是否屬實？他的上述打賞情況是否異常？在胡續陽打賞過程中，鬥魚是否存在誘導打賞情況？財經E法曾就這幾個問題聯絡鬥魚方面，但對方至發稿時未予回應。

監管措施爲何難落地？

爲規範直播打賞中的種種問題，相關的監管政策早已有之。

2020年11月23日，國家廣播電視總局發佈《關於加強網絡秀場直播和電商直播管理的通知》。其中第六條規定，網絡秀場直播平臺要對網絡主播和打賞用戶實行實名制管理。平臺應對用戶每次、每日、每月最高打賞金額進行限制。在用戶每日或每月累計打賞達到限額一半時，平臺應有消費提醒，經短信驗證等方式確認後，才能進行下一步消費。達到打賞每日或每月限額，平臺應暫停相關用戶的“打賞”功能。同時，平臺應對打賞設置延時到賬期，如主播出現違法行爲，平臺應將打賞返還用戶。平臺不得采取鼓勵用戶非理性打賞的運營策略。

2021年2月，中央網信辦等七部門聯合發佈了《關於加強網絡直播規範管理工作的指導意見》（下稱《指導意見》），要求直播平臺依法依規引導和規範用戶合理消費、理性打賞；依法依規留存直播圖像、互動留言、充值打賞等記錄；建立直播打賞服務管理規則，應當對單個虛擬消費品、單次打賞額度合理設置上限，對單日打賞額度累計觸發相應閾值的用戶進行消費提醒，必要時設置打賞冷靜期和延時到賬期。

中國社科院大學互聯網法治研究中心執行主任劉曉春曾參與《指導意見》制定，她告訴財經E法，從平臺落實情況來看，無論是設置打賞限額還是打賞冷靜期，效果並不理想。

3月15日以來，財經E法體驗了虎牙、鬥魚等直播平臺，以及B站、抖音、快手等頭部短視頻平臺的直播功能後發現，無一設置了打賞限額，也沒有設置打賞冷靜期及延遲到賬期。

多名行業人士告訴財經E法，打賞限額等要求沒有得到有效執行，主要原因是，一旦設置限額，將嚴重影響平臺的直播業務收益。曾有直播平臺做過評估，如果設置打賞限額，直播收入將下滑50%左右。

針對如何避免非理性打賞等問題，財經E法先後聯繫了鬥魚、虎牙、B站。虎牙相關人士表示，該平臺仍然未設置打賞限額，原因在於平臺方沒有能力甄別每一筆打賞的具體來源，如果用戶願意打賞，哪怕是出手闊綽的“天價”打賞，也不宜阻攔這一消費需求。一旦設置了打賞限額，會影響用戶體驗，進而影響平臺收入。

鬥魚回應稱，鬥魚按照相關政策要求，積極啓動調研、開發、功能測試等工作，不斷調整完善服務內容及細則。現階段，鬥魚已在部分互動禮物消費開發中設有“打賞二次確認”彈窗提示，在用戶送禮前進行二次詢問，詢問用戶是否確認對主播送出打賞禮物，確保打賞理性。

截至發稿時，B站方面未回應財經E法的問詢。