“單品首日銷量突破542萬杯，銷售額突破1億元！”

9月5日上午，瑞幸官方公佈與貴州茅臺聯名產品“醬香拿鐵”戰績，人們也再次感受到“新晉頂流”的魅力和地位。

隨着關注度和討論度的持續升高，不少餐飲企業也開始“蹭”上茅臺酒的熱度，加入這場流量狂歡。

記者注意到，在“醬香茅臺”上市的同一日，湖南長沙一火鍋在門店上新了售價128元/份的“醬香茅臺火鍋”，宣發稱每一份火鍋中含有8ml貴州茅臺酒，並將於現場當面添加，保真。

這樣高調推出茅臺火鍋，是否得到了茅臺方面的授權？該店工作人員在接受採訪時表示，他們只負責執行，至於是否有茅臺方面的授權，他並不清楚。

除茅臺火鍋以外，“茅臺+咖啡”“茅臺+茶飲”也是當前餐飲行業較爲熱門的選擇。

據瞭解，早在今年7月，貴州一茶飲店以53度飛天茅臺爲原料，製作出“貴陽冰茶醬香”版。在宣發中，該品牌介紹是將500ml的飛天茅臺分裝55小杯左右，單杯版使用1小杯混入飲品，產品定價爲VIP68元/杯，普通顧客73元/杯。

然而，一則關於#茅臺工作人員：在咖啡中擅自添加茅臺售賣是侵權行爲#的熱搜卻打破了這場狂歡：茅臺工作人員近日在接受採訪時表示，咖啡店擅自在飲品中添加茅臺酒售賣，即便不以此作爲賣點宣傳，實際上也是侵權行爲。

不少網友疑惑，“哪條法律說買了東西以後，和別的混在一起就是侵權？”“賣咖啡還加奶呢，是不是未授權也侵權？”

公開報道顯示，2022年，江蘇無錫市心甜化妝品經營部曾在未取得商標授權的情況下自制“茅臺咖啡”銷售，並在未獲得茅臺授權情況下私自在店內設置了“專屬特調茅臺咖啡53°”“咖啡天花板玖號53°飛天茅咖”等宣傳牌。同時，在社交軟件上對其銷售的茅臺咖啡商品進行宣傳。

截至案發，當事人共計銷售標稱“玖號53°飛天茅咖/拿鐵生椰茅咖”21杯，非法經營額爲2728元。最終被沒收違法所得和罰款共計7萬餘元。

無錫的東港米闌西餐廳，也曾在2022年因在其經營場所吧檯貨架和儲物櫃內存有“茅臺拿鐵”咖啡杯，外包裝上標有“茅臺拿鐵”及圖標，但無法提供相關商標授權，被無錫市錫山區市場監督管理局罰款500元。

未經茅臺公司授權，商家的哪些行爲可能構成侵權？

北京市京都律師事務所高級合夥人、中國知識產權研究會理事王菲告訴記者：“商標權用盡是指對於經商標權人許可或以其他方式合法投放市場的商品，他人在購買之後無須經過商標權人許可，就可將帶有商標的商品再次售出或以其他方式提供給公衆，包括在爲此目的進行的廣告宣傳中使用商標的情況。”

“但在幾種情況下，可能依然構成侵權。”王菲說，商標法規定，商標使用人應當對其使用商標的商品質量負責，也即商標權利人有質量保證的義務。酒類產品由於其保存條件具有較高要求，其分裝或者加工過程中容易導致商品本身質量的改變，例如口感、濃度等。此種改變可能觸發商標權人的質量保證義務條款。如果擅自在飲品中添加茅臺酒售賣，相關公衆可能由於對所收到商品服務的口感、味道、價格、服務環境等不滿，對茅臺品牌產生負面評價，損害茅臺品牌聲譽，不適用權利用盡原則，可能構成商標侵權。

“若使用人將自己的商標或字號和茅臺商標一起使用，即使不至於使相關公衆誤認爲該商品(飲料或火鍋)是茅臺公司生產的，也極易使得相關公衆誤認爲使用人和茅臺公司存在某種關聯關係。相關公衆選擇該商品或服務有較多因素是因爲茅臺酒的知名度或茅臺公司商譽，使用人宣傳自己將茅臺酒作爲原料的行爲有可能被認定爲存在商業攀附，誤導相關公衆，並以此獲利，構成侵害商標權。”王菲說。

在王菲看來，如果使用人的宣傳、包裝行爲與茅臺商標的核定範圍以及商品的設計理念、表達形式的差異，導致茅臺商標與商品和權利人的唯一對應性降低，造成對茅臺平臺精心營造的商業品味和商譽造成貶損，可能被認定構成商標侵權。如若被認定爲商標侵權，則行爲人可能承擔停止侵害、賠償損失、消除影響等法律責任。其中賠償金額的標準，既可以以侵權人獲利爲計算依據，也可以權利人損失爲依據，根據權利人品牌價值不同，侵權賠償金存在高於侵權人獲利金額的可能。

記者注意到，還有商家只是告訴顧客，可以從店內購買茅臺(按杯或者按瓶)加入火鍋中，這樣喫起來別有一番風味，但是否選擇添加由顧客自行斟酌。

對此，中央財經大學知識產權研究中心研究員徐耀明認爲，消費者具有知情權、選擇權，添加茅臺酒與否完全取決於消費者的自主選擇。此類銷售行爲不屬於商標性使用，一般不構成侵權行爲。

在北京德和衡(上海)律師事務所律師陳瑤看來，所謂商標的使用，是指將商標用於商品、商品包裝或容器以及商品交易文書上，或者將商標用於廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中，用於識別商品來源的行爲。如果僅僅是將茅臺酒作爲原料加入現有食品作爲混搭出售，商家宣傳時未將“茅臺”作商標法意義上的商標的使用，則不構成侵權。

記者在調查中發現，像這種將其他商品作爲原材料之一添加到自己產品中，卻沒有標明品牌的情況十分常見，比如商家推出了“醬香火鍋”“醬香茶葉”等卻沒有說白酒牌子的混搭銷售產品；而在蛋糕店，利用各種品牌的餅乾作爲上層點綴或用餅乾碎做蛋糕夾心也隨處可見。

王菲認爲，按照商品本身的用途正當、合理的使用其他品牌的商品，則適用權利用盡原則，無須告知權利人，例如飯店使用各種成品調料製作菜餚顯然無需調料生產商的許可。但對於超出商品本身用途而利用其品牌效應爲自己產品牟利的情形，往往需要權利人的許可。

記者注意到，還有商家爲了營銷自己的產品，把其他品牌的商品當做贈品混搭銷售。

“在不貶損、淡化贈品商品的商譽的情況下，不構成商標侵權。貶損指降低該商標本身價值定位，降低其在目標受衆中的認可度等情況。淡化主要是指降低該商標和使用商標的商品之間的緊密或者唯一對應關係的情況。需要具體情況具體分析。”王菲說。

徐耀明認爲，搭售贈品是一種商品促銷策略，目的是通過特殊的經營手段實現商業利潤，這種搭贈行爲實質就是一種特殊的銷售行爲。但贈品屬於假冒僞劣等侵犯註冊商標專用權的商品，商家依然需要承擔相應的侵權責任。

在陳瑤看來，多種商品添加、混搭銷售侵權的邊界，在於商家是否取得合作方品牌授權，以及所涉行爲是否符合將合作方的商標作商標法意義上的商標使用的構成要件。如果商家未取得合作方授權且將合作方商標作商標法意義上的商標使用，則構成侵權。

“商家爲了營銷宣傳自己的商品或服務，在選擇商品添加、混搭銷售、附送贈品等合作模式時，除須取得品牌合作方授權之外，也要關注添加、搭售、贈送的商品或服務本身是否存在侵權。”陳瑤提醒道。

來源| 法治日報